УСЛУГИ ДЛЯ МАЛОГО И СРЕДНЕГО БИЗНЕСА

SERVICES FOR SMALL&MEDIUM BUSINESSES

 

БЕСПЛАТНЫЙ ЗВОНОК ПО ВСЕЙ РОССИИ

МЫ В СОЦСЕТЯХ:

8 800 350 18 78

8 499 550 88 62

info@asgroup.pro

 

АСГРУПП

ГРАМОТНОЕ ПОСТРОЕНИЕ

БИЗНЕС-ПРОЦЕССОВ

 

26/10/2016

 

 

ИНОСТРАННЫЙ КОНТРАГЕНТ: КАК СНИЗИТЬ РИСКИ ПРИ РАБОТЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Налоговые органы все чаще обращают внимание на сделки с иностранными компаниями. Пленум ВАС РФ в постановлении от 12.10.06 № 53 установил понятие необоснованной налоговой выгоды и ее признаки. Их наличие в отношениях с иностранными контрагентами приводит к отказам в вычетах НДС, применению нулевой ставки НДС, спорам о расходах.

 

Неосмотрительность в выборе иностранного контрагента недооценивают

 

Пленум ВАС РФ в постановлении от 12.10.06 № 53 не раскрыл, что следует понимать под должной осмотрительностью. Нет там и акцента на происхождение контрагента компании — российском или иностранном.

 

Ориентируясь на судебную практику, можно заключить, что компания должна всеми возможными способами попытаться убедиться в добросовестности контрагента. Значение имеет и факт взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

 

При сделках с иностранным контрагентом налоговые последствия могут возникать как на территории иностранного государства, так и в России. В первом случае потерь для российского бюджета нет. Во втором — компания становится налоговым агентом. Она удерживает и уплачивает в бюджет РФ причитающиеся налоги, что исключает потери бюджета. В связи с этим налогоплательщики недооценивают опасность непроявления должной осмотрительности в сделках с иностранными контрагентами. Но в последнее время налоговые органы все более пристальное внимание уделяют сделкам, стороной которых является иностранная организация.

 

Если инспекция установит отсутствие должной осмотрительности, она вправе пересмотреть налоговые обязательства компании (п. 7, 11 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53):

 

  • исходя из подлинного экономического содержания операции;

 

  • отказав в удовлетворении требований, связанных с получением налоговой выгоды.

 

К примеру, в делах, рассмотренных ФАС Восточно-Сибирского (постановление от 23.11.05 № А33-6019/05-Ф02-5784/05-С1) и Волго-Вятского (постановление от 30.09.05 № А39-4881/2004–320/10) округов, инспекции указали на отсутствие доказательств того, что иностранные контрагенты — покупатели экспортируемых товаров существуют. Суды согласились, что это подтверждает фиктивность сделок. Они поддержали выводы инспекции: факт экспорта товара не подтвержден.

 

Более щадящий по последствиям вариант правоотношений возникает, когда иностранное лицо не связано напрямую с компанией договорными отношениями. Например, зарубежный партнер выступает как субпоставщик. Важно, чтобы налоговый орган не доказал согласованность действий компании и всей цепочки поставщиков и направленность таких действий на получение необоснованной налоговой выгоды. В случае согласованности возникают основания для доначислений. Но при отсутствии таких подозрений достаточно, чтобы компания проверила своего контрагента первого уровня — российскую организацию, чьим поставщиком был недобросовестный иностранный контрагент.

 

Особое место в делах с иностранным элементом занимают схемы, когда иностранного посредника искусственно включают в цепочку. Он участвует только для получения российским налогоплательщиком определенных преимуществ.

 

В деле ООО «СТ» налогоплательщик позиционировал себя в качестве турагента. Он заключал договоры с международной бизнес-компанией UNITED TRAVEL SERVICES LIMITED (BVI). Иностранная компания выступала в сделках в качестве туроператора. Благодаря этому российская компания облагала налогами не всю стоимость реализованных услуг, а лишь сумму своего агентского вознаграждения.

 

Верховный суд РФ (определение от 08.06.15 № 305-КГ15-5175) согласился, что российская компания учла операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом и получила необоснованную налоговую выводу. Также суд сделал вывод, что компания использовала структуру взаимозависимых и аффилированных лиц, чтобы незаконно вывести подлежащие налогообложению денежные средства в низконалоговые юрисдикции.

Рассмотрим, каким образом можно избежать таких претензий.

 

Контрагенту стоит задать несколько вопросов

 

При работе с иностранными контрагентами можно использовать обычные в российской практике способы уточнения информации. Запрос документов подтвердит, что компания проявила должную осмотрительность, и снизит риски претензий в получении необоснованной налоговой выгоды.

 

Прежде всего нужно уточнить регистрационный номер и дату регистрации контрагента, его организационно-правовую форму, адрес. Соответствие этих данных реальным потом нужно проверить. Можно запросить нотариально заверенную выписку из торгового реестра страны регистрации контрагента. Чтобы на территории РФ документ получил статус официального, его нужно апостилировать.

 

Если российская компания осуществляет предоплату или предпоставку, то не покажутся странными вопросы, которые помогут выявить платежеспособность контрагента. Например, о его финансовом положении, о размере уставного капитала, о зарегистрированных представительствах, о его партнерах и контрагентах. Можно уточнить, какую отчетность и в какие сроки сдает контрагент.

 

Распространенная ситуация — когда документы по сделке подписывают от имени директора иностранного покупателя неустановленные и неуполномоченные на совершение таких действий лица. Поэтому компания должна уточнить их полномочия, запросив внутренние распорядительные документы собственников компании, доверенности на совершение тех или иных действий подписантами договоров. Иностранный контрагент может предоставить копии протокола о назначении гендиректора и приказа о назначении главного бухгалтера.

 

Если вид деятельности требует особых разрешений, лицензий, сертификатов, то необходимо получить и их. В процессе исполнения сделки нужно проверить документы, которые подтверждают права на распоряжение грузами, товаром.

 

ФНС России предлагает свои ресурсы для проверки

 

Первичную проверку контрагентов компания может продолжить с помощью тех же ресурсов, которыми воспользуются сами инспекторы. На сайте ФНС России в разделе «Международное сотрудничество» содержится перечень ссылок на открытые базы данных иностранных государств. Разобраться в том, как работать с сервисом, поможет документ под названием «Рекомендации по работе с иностранными базами данных». В открытом доступе базы не по всем государствам и территориям. Например, в отношении США в перечне есть ссылки на базы данных 36 штатов из 50. Но стоит проверить хотя бы тех контрагентов, государства регистрации которых предоставляют такую возможность.

 

Объем информации в базах отличается. В некоторых можно проверить только факт регистрации компании в указанной юрисдикции, сравнить идентификационный номер в базе с указанным в документах иностранным контрагентом, уточнить статус — является ли компания активной или уже прекратила вести деятельность. Но некоторые государства открывают и более подробную информацию: подавала ли иностранная компания отчетность за предыдущие годы, кто ею управляет. В некоторых случаях можно даже скачать уставные документы.

 

Открытые источники проверки информации

 

Не стоит пренебрегать открытыми данными. Интернет предоставляет универсальные и доступные каждой компании способы проверки контрагентов, в том числе и иностранных.

 

Кроме сайта целесообразно ознакомиться с упоминаниями о контрагенте в средствах массовой информации. Формально такие сведения не подтверждают проявление должной осмотрительности. Но поиск может выявить, что иностранный контрагент замешан в каких-либо спорах, тогда компания сможет более ответственно принять решение.

 

Особое внимание офшорам

 

Запрос у иностранного контрагента информации о представительствах может выявить регистрацию их в офшорных зонах. В этом случае компании следует с особой тщательностью подходить к оформлению документов по сделке и к ее условиям.

 

ФАС Западно-Сибирского округа (постановление от 10.11.11 № А46-557/2011) рассмотрел спор о применении нулевой ставки НДС по экспортному контракту. Инспекция установила, что контрагенты зарегистрированы в юрисдикциях, которые не заключили межправительственные соглашения о сотрудничестве и обмене информацией с Российской Федерацией (Латвия, Гибралтар). Суд согласился, что это ограничило возможности налогового органа «проконтролировать в полной мере достоверность и чистоту сделки с компанией „Брикстелл Лимитед“». Этот аргумент не стал единственной претензией, но в совокупности имел значение для выводов суда о том, что компания получила необоснованную налоговую выгоду.

 

Помнить о подтверждении реальности сделок

 

Кроме проверки самого контрагента должную осмотрительность подтвердят и факты, которые доказывают чистоту целей самой компании. У сделки должна быть деловая цель, заинтересованность в ее совершении, направленность на получение экономической выгоды.

 

Сделки с иностранным элементом в организационном плане всегда сложнее, чем сделки с внутренними контрагентами. Как минимум иностранные сделки осложняет банковский контроль за движением денежных средств. Значит, компания должна объяснить, почему она решилась усложнить свою работу. Такие причины могут быть разнообразны:

 

  • отсутствие аналогичных товаров на российском рынке;

 

  • более низкие цены при закупке у иностранных контрагентов;

 

  • более высокое качество импортных товаров или услуг;

 

  • необходимость в силу специфики бизнеса (туризм, дистрибуция иностранных товаров, IT-разработки);

 

  • намерение расширить рынок сбыта.

 

Отчасти существование объективных причин подтвердит сама деятельность компании. В иных случаях нужно подготовить заранее документы, которые раскроют те или иные факты. Например, это могут быть отчеты о поиске контрагентов, сравнение товаров и цен на них, условий сделок, маркетинговые исследования.

 

Стоит обратить внимание еще на один факт. Какими бы ни были выгодными условия по сделкам с контрагентом, если он будет единственным, у инспекции появятся сомнения в чистоте сделок. Если же этот контрагент окажется иностранной однодневкой, доказать проявление должной осмотрительности компания не сможет. Более щадящие последствия возникнут, если эта иностранная компания окажется добросовестной.

 

Единственный сомнительный контрагент среди многочисленных иностранных компаний уже вызовет меньше проблем. Если компания в отношении каждого из зарубежных поставщиков и покупателей проводила стандартную проверку, то сможет сослаться на то, что однодневка — это исключение и случайность, а не практика.

 

Проявить предусмотрительность

 

В сделках с независимыми контрагентами любое лицо заблаговременно старается обезопасить себя. Для этого оно определяет зоны риска и включает в договор условия о том, кто за эти риски отвечает, что можно считать способом предотвращения их наступления и какими будут последствия, в случае если риск наступил. Такие условия в договоре докажут, что компания заключила его не формально, а действительно в отношениях с иностранным контрагентом выступает как самостоятельное хозяйствующее лицо.

 

В случае с иностранными компаниями есть особенность: многие из условий о рисках определяют международные правила. И часто в договорах включают лишь ссылку на то или иное положение таких правил. Это оправданно. Но если в какой-либо части международные правила не регулируют отношения или же стороны заключают договор с особыми условиями, стоит с особой тщательностью прописать такие положения.

 

Одно из них — применяемое право при разрешении споров и страна, в которой в случае конфликта проводится судебное разбирательство. Стоит заранее оценить свои силы и возможности судебного разбирательства в арбитражном суде иностранного государства по иностранному законодательству. Если у компании для этого есть средства — можно согласиться на такое условие. Но если компания в случае возникновения спора решит, что судиться слишком дорого, инспекция в обоснованность убытков может не поверить. Таким компаниям лучше включить в договор арбитражную оговорку — положение, согласно которому в случае возникновения судебного разбирательства дело должно рассматриваться в российских судах с применением российского права.

 

Риски могут быть не только налоговыми

 

Претензии о том, что компания заключила сделку с недобросовестным контрагентом, опасны не только налоговыми последствиями. У правоохранительных органов могут появиться подозрения, что должностные лица компании выводят денежные средства за рубеж. Это уже уголовное преступление (ст. 193.1 УК РФ).

 

Преступлением является также легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, финансирование терроризма и другие противозаконные цели (ст. 174 УК РФ). Признаком таких действий Банк России назвал транзитные операции (письмо от 31.12.14 № 236-Т).